編者按

辭職下海11年后,，何從華被立案審查調(diào)查,，再次證明了“莫伸手，伸手必被捉”的道理,。本案中何以對何從華立案調(diào)查,？與其所在黨組作出黨紀處分又是如何銜接的？何從華辭去公職后收受100萬元“安家費”并到原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)任職的行為如何定性,？何從華及其辯護人所提認罪認罰問題,，為何不予支持？一審認定的自首情節(jié)，為何予以糾正后仍維持原判量刑,？我們特邀相關(guān)單位工作人員對這些問題進行解答,。

特邀嘉賓

徐惠明 嘉興市中級人民法院審判委員會委員

沈 丹 桐鄉(xiāng)市紀委常委、市監(jiān)委委員

曹 寅 桐鄉(xiāng)市監(jiān)委委員

陳 斌 桐鄉(xiāng)市人民檢察院常務(wù)副檢察長

基本案情：

何從華,，男,，1962年出生，從2002年7月開始,，任浙江省建設(shè)廳住宅與房地產(chǎn)業(yè)處處長,，負責全省住宅與房地產(chǎn)行業(yè)管理。2008年11月辭去公職,。2009年1月任原轄區(qū)內(nèi)某房產(chǎn)集團項目負責人,，2012年5月任該集團執(zhí)行總裁，2015年到原轄區(qū)內(nèi)另一房產(chǎn)集團任總裁,。

2004年至2008年,，何從華利用擔任浙江省建設(shè)廳住宅與房地產(chǎn)業(yè)處處長的職務(wù)便利，先后以“低價買房”“安家費”“債務(wù)免除”等形式非法收受吳某,、金某所送財物,，共計價值人民幣296.3803萬元，并為他人在企業(yè)發(fā)展,、政策咨詢,、資質(zhì)評審、矛盾化解以及獎項評審等方面謀取利益,。

2019年6月14日,，何從華因涉嫌職務(wù)犯罪，經(jīng)浙江省監(jiān)委指定嘉興市監(jiān)委管轄,，由桐鄉(xiāng)市監(jiān)委對其立案調(diào)查,。何從華在監(jiān)委調(diào)查和檢察機關(guān)審查起訴期間，均如實交代自己的主要犯罪事實,，并在審查起訴階段簽署認罪認罰具結(jié)書,。在一審法院審理階段，因法院認為公訴機關(guān)量刑建議偏輕,，于開庭前致函公訴機關(guān)建議調(diào)整量刑建議,，后公訴機關(guān)對量刑建議進行了調(diào)整。何從華不接受調(diào)整后的量刑建議,，一審法院不適用認罪認罰作出判決,。一審判決后，何從華對受賄事實認定,、認罪認罰程序適用等均存在異議,，提起上訴,。2020年5月18日，嘉興市中級人民法院裁定駁回上訴,，維持原判,。

查處過程：

【立案審查調(diào)查】2019年6月14日，桐鄉(xiāng)市監(jiān)委對何從華立案調(diào)查,，并于6月16日對其采取留置措施,。同年7月8日，浙江省紀委監(jiān)委駐省建設(shè)廳紀檢監(jiān)察組對其立案審查,。

【移送審查起訴】2019年8月24日,，何從華被浙江省建設(shè)廳黨組開除黨籍。8月29日,，桐鄉(xiāng)市監(jiān)委將何從華涉嫌受賄一案移送桐鄉(xiāng)市人民檢察院審查起訴,。

【提起公訴】2019年10月29日，針對何從華涉嫌受賄一案,，桐鄉(xiāng)市人民檢察院向桐鄉(xiāng)市人民法院提起公訴,。

【一審判決】2020年1月22日，桐鄉(xiāng)市人民法院作出一審判決,，被告人何從華犯受賄罪,，判處有期徒刑七年六個月，并處罰金六十萬元,。退繳在案的違法所得296.3803萬元,，予以沒收，上繳國庫,。

何從華不服一審判決,，提起上訴。

【二審判決】2020年5月18日,，嘉興市中級人民法院裁定駁回上訴,，維持原判。

1,、辭去公職11年后，監(jiān)察機關(guān)為何對何從華立案調(diào)查,？與其所在黨組作出黨紀處分是如何銜接的,？

曹寅：2019年4月，浙江省監(jiān)委在查辦其他案件過程中,，從相關(guān)房地產(chǎn)公司發(fā)現(xiàn)了何從華2008年4月在擔任浙江省建設(shè)廳住宅與房地產(chǎn)業(yè)處處長期間低價買房的情況,，從而展開核查，并于6月指定嘉興市監(jiān)委管轄,，經(jīng)嘉興市監(jiān)委指定,，桐鄉(xiāng)市監(jiān)委對何從華立案調(diào)查,。而此時，距離何從華2008年11月辭去公職“下?！?，已經(jīng)過去了11年?！豆毴藛T政務(wù)處分暫行規(guī)定》第十八條第二款規(guī)定,，“有違法行為應(yīng)當受到政務(wù)處分的公職人員，在監(jiān)察機關(guān)作出處分決定前已經(jīng)辭去公職或者死亡的,，不再給予處分,，但是監(jiān)察機關(guān)可以立案調(diào)查?！北O(jiān)察法第十一條第三項規(guī)定,，對違法的公職人員依法作出政務(wù)處分決定，對涉嫌職務(wù)犯罪的,，將調(diào)查結(jié)果移送人民檢察院依法審查,、提起公訴。據(jù)此,，卸任不代表“安全著陸”,，干部可以離職，但反腐沒有暫停鍵,，更沒有休止符,。何從華受賄金額共計296萬余元，數(shù)額巨大,，依法應(yīng)當判處三年以上十年以下有期徒刑,，根據(jù)刑法規(guī)定，追訴期限為十五年,，而何從華收受賄賂的最后時間節(jié)點為2010年1月,，因此2019年6月對何從華監(jiān)察立案時，仍處于追訴期間,，應(yīng)追究其涉嫌職務(wù)犯罪的刑事責任,。

何從華1992年7月加入中國共產(chǎn)黨，2008年11月辭去公職后在明知公務(wù)員辭職存在從業(yè)禁止性規(guī)定的情況下,，仍違規(guī)在原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)任職,，其行為已違反廉潔紀律。另外,，何從華利用職務(wù)便利收受他人財物,，為他人謀利，其行為違反國家法律法規(guī),，涉嫌受賄犯罪,。何從華的上述行為已嚴重違反黨的紀律,，應(yīng)受到黨紀處分。桐鄉(xiāng)市監(jiān)委將調(diào)查結(jié)論同步反饋何從華所在黨組織,，由浙江省建設(shè)廳黨組討論和決定對何從華的黨紀處分事項,，并于2019年8月24日決定給予其開除黨籍處分。桐鄉(xiāng)市監(jiān)委于同年8月29日將何從華涉嫌犯罪問題移送檢察機關(guān)審查起訴,，有效實現(xiàn)紀法貫通,、法法銜接，做到“先處后移”,，將紀律挺在前面,。

2、何從華辭去公職后收受100萬元“安家費”并到原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)任職,，如何看待上述行為的性質(zhì),？

沈丹：何從華收受“安家費”和辭職后到原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)任職系兩個獨立的行為，應(yīng)分別進行評價,。關(guān)于“安家費”性質(zhì)的認定,。2008年下半年，吳某邀請何從華辭職到其所在的房產(chǎn)集團任職,，雙方談妥薪資,、提成、配車等福利待遇后,，還額外承諾給何從華100萬元“安家費”,，何從華于2010年1月5日收到全款。安家費是一項福利政策,，系企業(yè)為留住特定人才而提供的一定金額的家庭生活補貼費,。但本案中何從華一次性收受100萬元“安家費”，金額巨大,，遠超其任公職期間12萬元左右的年工資水平,，甚至高于其在企業(yè)任職后80萬元左右的年薪。何從華的專業(yè)能力以及資源所能給企業(yè)帶來的利益,，已通過約定1%業(yè)務(wù)提成的方式予以反饋,，因此所謂的“安家費”并非正常的引進人才福利補貼，而是吳某為何從華在職期間為其謀利而支付的好處費,，與何從華在職時約定,，離職后給付。而事實上,，何從華在擔任浙江省建設(shè)廳住宅與房地產(chǎn)業(yè)處處長職務(wù)期間，利用職務(wù)便利,，為吳某所在房產(chǎn)集團在企業(yè)發(fā)展,、政策咨詢,、資質(zhì)評審等方面謀取利益。根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第十條的規(guī)定,，國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益之前或者之后,，約定在其離職后收受請托人財物，并在離職后收受的,，以受賄論處,。因此何從華收受100萬元“安家費”應(yīng)認定為受賄犯罪。

關(guān)于何從華辭去公職后到原轄區(qū)內(nèi)房地產(chǎn)企業(yè)任職取酬行為的認定,。2004年4月8日中共中央《關(guān)于黨政領(lǐng)導(dǎo)干部辭職從事經(jīng)營活動有關(guān)問題的意見》第三條規(guī)定,，“黨政領(lǐng)導(dǎo)干部辭去公職后三年內(nèi)，不得到原任職務(wù)管轄的地區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的企業(yè),、經(jīng)營性事業(yè)單位和社會中介組織任職,，不得從事或者代理與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的經(jīng)商、辦企業(yè)活動”,。何從華為規(guī)避禁業(yè)限制,，2009年1月到某房產(chǎn)集團負責房產(chǎn)項目時特別申明不擔任職務(wù)，直到2012年5月自認為已過三年禁業(yè)限制期后才出任該集團執(zhí)行總裁,，2015年又到原轄區(qū)內(nèi)另一房產(chǎn)集團任總裁,，直至案發(fā)。即使何從華未擔任集團職務(wù),，其實際已在原轄區(qū)房產(chǎn)企業(yè)從事經(jīng)營性活動,，并領(lǐng)取薪資和提成。根據(jù)2003年《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》第七十七條第一款第（五）項之規(guī)定,，其行為屬于違規(guī)從事營利活動,，違反黨的廉潔紀律。

3,、何從華及其辯護人提出不能簡單以房產(chǎn)評估的市場價格與實際支付價格的差價認定“低價買房”的受賄金額,，“債務(wù)免除”與職務(wù)沒有關(guān)聯(lián)，不屬于受賄,，如何看待這些觀點,？

陳斌：“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第一條規(guī)定，“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,，以明顯低于市場的價格向請托人購買房屋,、汽車等物品的，以受賄論處,。受賄數(shù)額按照交易時當?shù)厥袌鰞r格與實際支付價格的差額計算,。”本案中,，何從華及其辯護人對所涉房產(chǎn)“交易時當?shù)厥袌鰞r格”的認定與公訴機關(guān)產(chǎn)生分歧,。公訴機關(guān)以浙江省價格認證中心出具的價格認定結(jié)論書作為依據(jù),，認定2008年4月何從華購房時的市場價格為3318740元，而何從華實際購房價格為2054937元,，低于市場價格126萬余元,。何從華之所以能以明顯低于市場價格購得房產(chǎn)，是因為該房產(chǎn)系吳某所在的房產(chǎn)集團開發(fā),，而何從華在擔任浙江省建設(shè)廳住宅與房地產(chǎn)業(yè)處處長職務(wù)期間,，利用職務(wù)便利為吳某所在房產(chǎn)集團謀取利益。何從華的辯護人以同一住宅區(qū)同一時期出售的另外四套房產(chǎn)價格與何從華購買價格相近抗辯“低價買房”行為,。但這樣的說法是不成立的,，吳某證實該住宅小區(qū)沒有針對不特定人的最低售房價格，房屋銷售均是“一房一價”,，每一套房的位置,、樓層、面積等差異均可能影響房屋的銷售價格,，不同房產(chǎn)的價格不具有可比性,。價格認定結(jié)論書程序合法，結(jié)論客觀,，且與相關(guān)證人關(guān)于該房產(chǎn)當時的市場價格相印證,，應(yīng)當據(jù)此認定該房產(chǎn)“交易時當?shù)厥袌鰞r格”，從而認定何從華在該起“低價買房”行為中的受賄數(shù)額,。

2004年何從華在擔任浙江省建設(shè)廳住宅與房地產(chǎn)業(yè)處處長職務(wù)期間,，向金某借款70萬元用于投資購買房產(chǎn)，后金某為感謝何從華為其所在企業(yè)提供的幫助,，免除了何從華70萬元的債務(wù),。“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定,，賄賂犯罪中的“財物”,，包括貨幣、物品和財產(chǎn)性利益,。財產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修,、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會員服務(wù),、旅游等,。后者的犯罪數(shù)額，以實際支付或者應(yīng)當支付的數(shù)額計算,。本案中,，何從華雖然與金某關(guān)系不錯，但免除70萬元巨額借款絕不是因為“人情”，而是基于何從華利用職務(wù)便利,，為金某及其丈夫開辦的房產(chǎn)公司在企業(yè)發(fā)展,、政策咨詢、資質(zhì)評審等方面謀取利益而作出的利益輸送,，與職務(wù)行為密不可分，其本質(zhì)仍然是權(quán)錢交易,，因此應(yīng)當認定何從華以“債務(wù)免除”的形式非法收受金某賄賂70萬元,。

4、何從華及其辯護人所提認罪認罰問題,，為何不予支持,？一審認定的自首情節(jié)，為何予以糾正后仍維持原判量刑,？

徐惠明：首先,，罪責刑相適應(yīng)是辦理認罪認罰案件堅持的原則，司法機關(guān)既要考慮體現(xiàn)認罪認罰從寬,，又要考慮其所犯罪行的輕重,、應(yīng)負刑事責任的大小，依照法律規(guī)定提出量刑建議,，準確裁量刑罰,，確保罰當其罪。本案原公訴機關(guān)提出對何從華適用認罪認罰的量刑建議為有期徒刑四年至六年,，原審法院經(jīng)審查認為原公訴機關(guān)的量刑建議偏輕,，于開庭前致函原公訴機關(guān)建議調(diào)整量刑建議，符合刑事訴訟法的規(guī)定,。原公訴機關(guān)接函后亦認為原量刑建議并不適當,，故進行了調(diào)整。鑒于上訴人不接受調(diào)整后的量刑建議,，原公訴機關(guān)不再將原認罪認罰具結(jié)書作為證據(jù)使用,，原審對上訴人不適用認罪認罰作出判決，程序并無不當,。

其次,，認罪是指被告人自愿如實供述自己的罪行，對指控的犯罪事實沒有異議,。上訴人何從華就免除債務(wù)的70萬元是否存在以及“低價購房”,、收取“安家費”是否構(gòu)成犯罪均存在異議，故本案二審時何從華不符合適用認罪認罰的條件,，辯護人提出二審對上訴人適用認罪認罰從寬判處其刑罰的理由不能成立,，不予支持。

再次，關(guān)于自首問題,，一審法院認定何從華有自首情節(jié),，經(jīng)二審查明，何從華因涉嫌受賄犯罪被監(jiān)察機關(guān)立案調(diào)查,，并被采取留置措施,，歸案后如實供述自己的罪行，并主動供述監(jiān)察機關(guān)未掌握的其他兩起受賄事實,，不屬于主動投案,，不構(gòu)成自首，可認定為坦白,。何從華受賄數(shù)額296萬余元,，接近“數(shù)額巨大”上限，應(yīng)在三年以上十年以下有期徒刑幅度的上限判處刑罰,，何從華已退清贓款,，可依法酌情從輕處罰。原判認定上訴人何從華具有自首情節(jié)與事實不符,，予以糾正,，基于上訴不加刑原則，且原判量刑無明顯不當,，故對原判量刑予以維持,。