2018年9月10日,,全國人大常委會公布了《十三屆全國人大常委會立法規(guī)劃》,,修改行政處罰法被列為第一類項目,意義重大,。在此次修法中,,究竟要不要更新行政處罰法殘缺的責任主義立場,,添加更為飽滿的責任條款,是一個難以繞開的問題,。
2020年6月,,十三屆全國人大常委會第二十次會議第一次審議了行政處罰法(修訂草案),并對外公布了草案全文,。草案亮點頗多,,其中,第三十條第三款引入了責任主義,,規(guī)定“當事人有證據(jù)證明沒有主觀過錯的,,不予行政處罰”。這是此次修法的巨大進步,,是對習近平總書記關(guān)于全面依法治國重要戰(zhàn)略的具體落實,,是建設法治政府的重要舉措,是規(guī)范和控制行政處罰權(quán)的新抓手,。
在我國,,早在1996年行政處罰法制定之前,,就有關(guān)于責任主義的討論。但遺憾的是,,1996年行政處罰法并未規(guī)定主觀過錯,,我國長期奉行客觀歸責立場。實踐中,,如無部門行政法的特別規(guī)定,,只要相對人客觀上存在違法行為,就應承擔行政處罰責任,,行政機關(guān)幾乎不需要考慮相對人是否具有故意或過失,。
但是,隨著我國法治建設的巨大進步,,客觀歸責做法不斷受到挑戰(zhàn),。首先,正如先賢所言,,“行為只有作為意志的過錯才能歸責于我”,,“無過錯,不處罰”是法治成熟國家的鐵律,,是現(xiàn)代法治國家的主流立場,。無論是在行政處罰得以單獨立法的德國和奧地利,還是在將行政處罰作為刑罰對待的美國和日本,,立法和司法上都明確了主觀過錯的必要地位,,考察主觀過錯亦是必不可少的歸責環(huán)節(jié)。譬如,,早在1952年頒布實施的德國《違反秩序法》第10條中就明確規(guī)定:“只有故意行為方可作為違反秩序行為處罰,,但是法律明確規(guī)定對過失行為應當處以罰款的情形除外?!毙姓幜P法作為我國行政制裁領(lǐng)域的基本法,,必須尊重世界潮流,對標法治發(fā)達國家,。
其次,,客觀歸責立場片面強調(diào)了行政管理效率,忽視了行政制裁的公平性,??陀^歸責論者認為,主觀過錯是人的內(nèi)心世界,,具有證明技術(shù)上的復雜性,,需要耗費大量執(zhí)法精力。對于復雜多變的行政活動而言,這并不現(xiàn)實,。從根本上來說,,這是一種在比較“自由”與“效率”之后選擇后者的價值觀,認為“正義”必須要為“效率”讓路,。這既與現(xiàn)代法律精神完全違背,,也嚴重侵犯了人的意志自由和尊嚴。現(xiàn)代社會普遍承認,,人的行為受到意志支配,,只有在意志自由時仍然故意或者放任違法行為發(fā)生,才應當受到制裁,。這既是現(xiàn)代法治精神的根本邏輯,,也是國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的具體體現(xiàn)。行政處罰法作為一部剝奪和限制公民人身和財產(chǎn)權(quán)的基本法律,,必須尊重最為基本的公平與正義,,將人的自由和尊嚴置于更高的位階,。
再次,,違法與過錯并不是直接等同的,違法了并不必然意味著主觀上具有過錯,??陀^歸責論者認為,行為人一旦違法,,侵害了他人權(quán)益,,就足以表明其主觀上具有過錯,違法和過錯是一體的,、同等的,。這一認識的錯誤之處在于,違法所要評價的是行為造成的客觀侵害,,是一種客觀評價,;但是,過錯則完全不一樣,,過錯所要評價的是人的內(nèi)心世界,,是一種主觀評價。一個行為是否違法,,評價標準是是否構(gòu)成了法益損害,,它是客觀的,并不包括主觀內(nèi)容,,我們根本無法從違法事實中推導出主觀過錯,。實踐中,違法和過錯有時候是一致的,但也存在不一致的情況,,而一旦發(fā)生不一致,,苛處行政處罰責任就不具有正當性。譬如,,行為人由于被遮擋,,在完全沒有看到紅綠燈的情況下誤闖了紅燈。雖然該行為由于侵害了道路交通管理秩序,,具有違法性,,但違法行為人主觀上卻毫不知情,難謂主觀上具有故意或過失,。
最后,,現(xiàn)行行政處罰法奉行客觀歸責,沒有設定主觀過錯條款,,但在我國,,立法、司法,、執(zhí)法引入責任主義的努力一直沒有停止過,,責任主義具有良好的實踐基礎。譬如,,在立法文本中,,尤其是在部門行政處罰法上,諸如“故意”“過失”“明知”“知道或應當知道”之類的立法表達,,不勝枚舉,,行政處罰法上的規(guī)則缺陷,在部門行政法上得到了一定程度的彌補,。又如,,在司法審判中,越來越多的判決將主觀過錯納入行政處罰考量因素,,法官會主動審查相對人的主觀過錯,。如在“江蘇祥和泰纖維科技有限公司訴江蘇省工商行政管理局案”中,江蘇省高級人民法院曾明確指出:“雖然商標侵權(quán)行為的認定不以侵權(quán)人存在主觀過錯為必要條件,,但侵權(quán)人的主觀過錯程度是判斷商標侵權(quán)行為性質(zhì)和情節(jié)的重要因素”,。再如,在行政執(zhí)法中,,實際上一些行政機關(guān)會主動規(guī)范主觀過錯要件,。如國家市場監(jiān)督管理總局在《市場監(jiān)管總局關(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導意見》中曾明確提出,當事人有充分證據(jù)證明不存在主觀故意或者重大過失的,,可以依法從輕或者減輕行政處罰等等,。
因此,,除了能夠滿足執(zhí)法效率之外,客觀歸責的缺陷其實是十分明顯的,。行政處罰法(修訂草案)第三十條第三款首次選擇將責任主義引入行政處罰之中,,將行政相對人的主觀過錯明確為認定行政違法的考量因素,既是符合法律邏輯的,,也是符合實踐需求的,。這一修法行為,彰顯了我國社會主義法治建設的巨大進步,,對我國法治政府建設具有重要意義,。