前不久，有媒體報(bào)道了著名刑事辯護(hù)律師姜彩熠“讓證據(jù)說話：又一被告人喜獲自由”的成功案例,。

刑事辯護(hù)中,，律師調(diào)取證據(jù)是難點(diǎn),。帶著這個問題，筆者于日前專程走訪了遼寧江公律師事務(wù)所,。

姜彩熠律師給筆者講述了靠“證據(jù)說話”,，為遼寧省鐵嶺市民營企業(yè)某盛隆公司成功辯護(hù)的案例。該企業(yè)被公訴機(jī)關(guān)以涉嫌生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪兩個罪名起訴到法院,。在該案辯護(hù)過程中,，姜彩熠律師調(diào)取了十多份無罪證據(jù)，一審判決就成功洗脫了生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名,；對非法經(jīng)營罪名,，在事實(shí)與證據(jù)面前，法院采納了姜彩熠律師的辯護(hù)意見,，對所有被告人均免于刑事處罰,。最終結(jié)果使該企業(yè)農(nóng)民工“廠長”柳鐵漢以及多名企業(yè)高管，從生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪量刑十五年以上到無期,，最后判決免于刑事處罰,，恢復(fù)了人身自由。

農(nóng)民工“廠長”柳鐵漢及企業(yè)高管被抓捕

2013年12月26日上午,，遼寧鐵嶺市某某盛隆公司廠區(qū)內(nèi),，像往常一樣繁忙。廠長柳鐵漢正帶領(lǐng)員工給遼寧沈陽某某加油站的油罐車加油,。突然,，警笛聲由遠(yuǎn)而近，十幾名警察沖進(jìn)廠區(qū),，將加油設(shè)備,、車輛扣押，將包括廠長柳鐵漢在內(nèi)的多名企業(yè)高管拘留,。姜彩熠律師向筆者描述了當(dāng)時(shí)抓捕的情景,。

姜彩熠律師告訴筆者，該公司當(dāng)時(shí)生產(chǎn)93#車用汽油,，產(chǎn)銷兩旺,。但是，公安機(jī)關(guān)多次接到群眾舉報(bào),，認(rèn)為鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn),、銷售劣質(zhì)汽油，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,。接到舉報(bào)后,，遼寧省公安廳指定本溪市公安局高新區(qū)分局辦理此案，遂發(fā)生了上面的一幕,。

據(jù)姜彩熠律師介紹,，鐵嶺市某某盛隆公司,，是當(dāng)?shù)匾患掖笮兔駹I企業(yè)。原來以生產(chǎn)船用能源產(chǎn)品為主,，因經(jīng)營不善停產(chǎn)多年,。2013年，上海,、廈門,、丹東三家大型油企簽訂聯(lián)營合作協(xié)議，三方共同出資聯(lián)營生產(chǎn)銷售調(diào)和汽油,。三方選中了鐵嶺市某某盛隆公司的場地,，決定租用該公司場地、設(shè)備生產(chǎn)調(diào)和車用93#汽油,。

盤錦市農(nóng)民柳鐵漢,，因多年在煉油企業(yè)打工，有豐富的生產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn),，被聘為廠長,。三方還從大慶等地聘用了技術(shù)、管理,、銷售,、化驗(yàn)等工作人員。他們怎么也想不到,，剛投產(chǎn)不到半年,，就被舉報(bào)查處。

根據(jù)起訴書指控：鐵嶺某某盛隆公司,，向沈陽某加油站銷售不合格汽油672.02噸,，銷售金額497.96萬元；非法經(jīng)營93#車用汽油6976.523噸,，非法經(jīng)營額4582.72萬元,。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，該公司構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和非法經(jīng)營罪,，應(yīng)數(shù)罪并罰。

根據(jù)《刑法》規(guī)定,，生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品價(jià)值200萬元，法定起刑是十五年以上到無期,。姜彩熠律師告訴筆者,，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪是《刑法》規(guī)定的重罪，故意殺人犯罪起刑是十年以上,，而本罪起刑是十五年以上,。如果鐵嶺某某盛隆公司兩個罪名成立,，廠長柳鐵漢將可能面臨二十年以上到無期的重刑。公司其他五名高管數(shù)罪并罰,，也可能面臨十五年以上到二十年的重刑,。

姜彩熠律師：兵分多路緊急調(diào)集無罪證據(jù)

被羈押后，鐵嶺某某盛隆公司和柳鐵漢家屬,，先后在北京,、上海等地找了近百名律師、法官和檢察官進(jìn)行專業(yè)咨詢,，但都認(rèn)為鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)93#不合格汽油,，涉嫌生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，只能認(rèn)罪認(rèn)罰作罪輕辯護(hù),。被告人柳鐵漢等嫌疑人家屬,，怎么也想不通，打工不到半年,，換來的居然是可能面臨二十年到無期的重刑,。經(jīng)介紹，在一審開庭前十幾天,，他們終于找到了以無罪辯護(hù)聞名的刑辯律師姜彩熠,，請求姜彩熠律師為柳鐵漢等人作無罪辯護(hù)。

姜彩熠律師接受委托后,，連夜突擊閱卷,。考慮到該公司包括廠長柳鐵漢在內(nèi)的多名公司高管,，都是進(jìn)城的農(nóng)民工,，被羈押兩年多，家庭情況變得雪上加霜,，根本無力支付律師費(fèi),。姜彩熠律師就動員所里的幾名律師，組成律師團(tuán),，為五名被告人提供法律援助,。

姜彩熠律師閱卷后，認(rèn)為必須盡快調(diào)集無罪證據(jù),，靠證據(jù)才能洗脫生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪名,。辯護(hù)方向、目標(biāo)明確后,，姜彩熠律師安排多名辯護(hù)律師分頭行動,，搶在開庭前拿到有力證據(jù)。

俗話講,，打官司就是打證據(jù),。如果沒有推翻涉案罪名的證據(jù),，包括柳鐵漢等多名高管在內(nèi)的被告人，都將面臨刑罰,。人命關(guān)天,，事不宜遲。姜彩熠律師決定兵分四路,，調(diào)集無罪證據(jù),。

第一路赴撫順市司法局和遼寧省司法廳，調(diào)集鑒定單位某市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督所有無司法鑒定資質(zhì),。

第二路赴鐵嶺某某盛隆公司,，調(diào)取、復(fù)印生產(chǎn),、銷售及資質(zhì)等相關(guān)情況,。

第三路赴中石油遼寧銷售公司東陵油庫，調(diào)取沈陽某某聯(lián)合加油站,，在案發(fā)前后從該油庫購油,、付款、出庫,、運(yùn)輸?shù)认嚓P(guān)證據(jù),。

第四路赴沈陽某某聯(lián)合加油站，調(diào)取案發(fā)前后,，購進(jìn)和銷售93#汽油,，及鑒定單位采樣化驗(yàn)等相關(guān)證據(jù)。

功夫不負(fù)有心人,。本溪法院開庭如期舉行,，姜彩熠律師終于在開庭法槌敲響前幾分鐘，將十幾份無罪證據(jù)遞到了審判長面前,。雖未能提前3天提交證據(jù),，但考慮到這些證據(jù)涉及到被告單位和個人，是罪與非罪的關(guān)鍵證據(jù),，審判長最后還是同意姜彩熠律師在法庭上出示這些證據(jù),。

姜彩熠律師告訴筆者，他收集的十幾份證據(jù)都是推翻生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪的關(guān)鍵性,、顛覆性證據(jù)。筆者問姜彩熠律師,，在刑事辯護(hù)中，什么樣的證據(jù)算是顛覆性的證據(jù),？姜彩熠律師說,，這些證據(jù)向法庭出示后,，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名必然不成立，被告單位和個人肯定無罪,，也就是“有我無他”,，二者必選其一。

什么樣的證據(jù),，能一舉推翻一個重罪,？姜彩熠律師告訴筆者，他提交的十幾份證據(jù),，一是證明鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人都沒有司法鑒定資質(zhì),，定罪的關(guān)鍵證據(jù)《鑒定報(bào)告》無效；二是采樣程序錯誤,，導(dǎo)致油樣不具有同一性,，也就是不能證明油樣是鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)的汽油；三是鐵嶺某某盛隆公司庫存油品,，已全部對外銷售,，本案不具備重新鑒定的條件。

姜彩熠律師：產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵,，不是《刑法》上生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象

姜彩熠律師告訴筆者，鐵嶺某某盛隆公司生產(chǎn)的93#汽油,，就是有瑕疵,，也不能認(rèn)定是《刑法》上的偽劣產(chǎn)品。個別化驗(yàn)項(xiàng)目不達(dá)標(biāo)的汽油,，是經(jīng)營中經(jīng)常出現(xiàn)的問題,，不是《刑法》上偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。

姜彩熠律師告訴筆者,，通常講的偽劣產(chǎn)品主要有三種情況：

第一種情況是“工商法”上的偽劣產(chǎn)品,，也是廣義上的偽劣產(chǎn)品。

1989年國務(wù)院《關(guān)于嚴(yán)厲懲處經(jīng)銷偽劣商品責(zé)任者的意見》規(guī)定,，偽劣商品包括：

①失效,、變質(zhì)的；

②危及安全和人身健康的,；

③所標(biāo)明的指標(biāo)與實(shí)際不符的,；

④冒用優(yōu)質(zhì)或認(rèn)證標(biāo)志和偽造許可證標(biāo)志的；

⑤摻雜使假,，以假充真或以舊充新的,；

⑥國家有關(guān)法律、法規(guī)明令禁止生產(chǎn)、銷售的,。

國務(wù)院同時(shí)還規(guī)定,，經(jīng)銷某些產(chǎn)品，經(jīng)指出不予改正的,，即視為經(jīng)銷偽劣產(chǎn)品,。這些產(chǎn)品包括：

①無檢驗(yàn)合格證或無有關(guān)單位允許銷售證明；

②未用中文表明商品名稱,、生產(chǎn)者和產(chǎn)地的,；

③限時(shí)使用而未標(biāo)明失效時(shí)間的；

④實(shí)施生產(chǎn)（制造）許可證管理而未標(biāo)明編號和有效期的,；

⑤按有關(guān)規(guī)定應(yīng)用中文標(biāo)明規(guī)格,、等級、主要技術(shù)指標(biāo)或成分和含量等而未標(biāo)明的,；

⑥高檔耐用消費(fèi)品無中文使用說明的,；

⑦屬處理品（含次品、等外品)而未在商品或包裝的顯著部位表明“處理品”字樣的,；

⑧劇毒,、易燃、易爆等危險(xiǎn)品而未標(biāo)明有關(guān)指標(biāo)和使用說明的,。

以上14種情況,，從工商行政法規(guī)看，都是偽劣產(chǎn)品,，但不都是犯罪對象——有的是,，有的不是。

第二種情況是《產(chǎn)品質(zhì)量法》中講的偽劣產(chǎn)品,，也就是狹義上的偽劣產(chǎn)品,。

《產(chǎn)品質(zhì)量法》中講的偽劣產(chǎn)品主要在第37條、38條和第40條規(guī)定中,。這些偽劣產(chǎn)品主要是：

①不符合保障人體健康,、人身和財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品,；

②摻雜,、摻假，以假充真,、以次充好的產(chǎn)品,；

③不合格的產(chǎn)品；

④失效,、變質(zhì)的產(chǎn)品,。

這四種情況是狹義的偽劣產(chǎn)品,。這些偽劣產(chǎn)品也不都是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象,。

第三種情況是《刑法》第140條講的偽劣產(chǎn)品,。

《刑法》上的偽劣產(chǎn)品比狹義概念的偽劣產(chǎn)品范圍還小，只有四種情況：

①摻雜摻假,；

②以假充真；

③以次充好,；

④以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,。

這四種產(chǎn)品才是法定的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”的犯罪對象,。

姜彩熠律師說,，“兩高”對刑法第140條的犯罪對象有具體司法解釋。

關(guān)于摻雜摻假是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物,，致使產(chǎn)品不符合質(zhì)品要求,，降低、失去應(yīng)有的使用性能,。比如在1噸大米中摻入一把沙子就不是刑法意義上的偽劣產(chǎn)品,，因?yàn)闆]有影響或失去應(yīng)有的使用性能；

關(guān)于以假充真,，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充有該種使用性能的產(chǎn)品,。比如以蘿卜冒充人參，以土豆冒充天麻等,；

關(guān)于以次充好,，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級,、高檔次產(chǎn)品,，或者以殘次、廢舊零配件組合,、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的,；

關(guān)于不合格產(chǎn)品，是指該產(chǎn)品不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品,。除此之外的不合格產(chǎn)品,，都不是《刑法》上的不合格產(chǎn)品。

姜彩熠律師介紹,，柳鐵漢案件涉及到《刑法》上偽劣產(chǎn)品的第四種情況,，即以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品?！缎谭ā飞系牟缓细癞a(chǎn)品與我們生活中和行政法規(guī)中講的不合格產(chǎn)品不是一回事,。日常生活和行政管理中的不合格產(chǎn)品較多，這些不合格產(chǎn)品不構(gòu)成犯罪。“兩高”對《刑法》上的不合格產(chǎn)品做了特別限制,，就是專指不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品,。除此之外，還有大量的不合格產(chǎn)品,，都不是刑法第140條的犯罪對象,。

姜彩熠律師說，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款規(guī)定的內(nèi)容為：產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（一）不存在危及人身,、財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn),，有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn),、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的,，應(yīng)當(dāng)符合該標(biāo)準(zhǔn)；

（二）具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能,，但是,，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；

（三）符合在產(chǎn)品或者包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn),，符合以產(chǎn)品說明,、實(shí)物樣品方式表明的質(zhì)量情況。

從“兩高”對不合格產(chǎn)品的限制看,，主要是指危及人身和財(cái)產(chǎn)安全的產(chǎn)品（合理的危險(xiǎn)除外）,，再就是具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能。但是,，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外,。也就是說，產(chǎn)品本身存在明顯的不合格,，甚至是存在一定的缺陷,，但只要你說明了，就不是《刑法》上的不合格產(chǎn)品,。反過來說,，在《刑法》上，就應(yīng)歸為“合格產(chǎn)品”,。比如,，我們在商店經(jīng)常購買處理品，如電冰箱有嚴(yán)重劃痕,，商場展示磨損較大的電腦樣機(jī),、手機(jī)等電器，經(jīng)過維修和更換零部件的電視機(jī),，只要銷售者不隱瞞,，從《刑法》上講,，都屬于“合格產(chǎn)品”。也就是說,，不冒充就行,。從大件來說，在4S店購買了一輛汽車,，有瑕疵,，或者是沒有發(fā)動機(jī)的汽車，一般人肯定認(rèn)為是不合格產(chǎn)品,。但作出明示后,，在《刑法》上，就應(yīng)歸為“合格產(chǎn)品”,。為什么呢？因?yàn)槊魇玖?，而且降價(jià)處理了,，為什么降價(jià)處理呢?就是因?yàn)榘l(fā)動機(jī)損害嚴(yán)重，或者干脆沒有發(fā)動機(jī),，嚴(yán)重影響了汽車的使用性能,，即開不走。因?yàn)榉稀懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款“但書”的規(guī)定,，因此是刑法意義上的合格產(chǎn)品,。該沒有發(fā)動機(jī)的汽車不是不合格產(chǎn)品，不是刑法第140條的犯罪對象,。（所舉例子主要是說明問題的關(guān)系,，可能不合實(shí)際）

在采訪過程中，姜彩熠律師拿起一本書——《刑法罪名精釋》,。他說,，最高院對刑法上的不合格產(chǎn)品做了專門解讀：“在司法實(shí)踐中，對不合格的產(chǎn)品要做必要的區(qū)分,，有瑕疵的次等品根據(jù)規(guī)定,，只要標(biāo)明質(zhì)量狀況是可以銷售的，只有冒充沒有瑕疵的產(chǎn)品時(shí),，才是‘不合格產(chǎn)品’,。如果在倉庫中查獲，其尚未‘冒充’,，自然不屬于偽劣產(chǎn)品,。”最高院的解釋告訴我們,，有瑕疵和嚴(yán)重缺陷的產(chǎn)品,，只要明示,，只要購買者知情，只要降價(jià)處理,，都不是《刑法》上的“不合格產(chǎn)品”,。有瑕疵甚至有嚴(yán)重缺陷的產(chǎn)品，在倉庫中被查獲,，因?yàn)檫€沒有冒充合格產(chǎn)品對外出售,，自然不屬于刑法上的“不合格產(chǎn)品”，也就是倉庫中的不合格產(chǎn)品不是犯罪對象,。

鐵嶺某某盛隆公司案件,，刑法意義上的不合格產(chǎn)品是不存在的，即本案沒有作為偽劣產(chǎn)品的犯罪對象,。本案中,，銷售給某某加油站的93#汽油是合格的。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為不合格的依據(jù),，是某市產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)所的《檢驗(yàn)報(bào)告》,。從該報(bào)告看，共化驗(yàn)了13項(xiàng),，其常用的主要指標(biāo)全部合格,，不僅是合格，而且是超標(biāo),。比如,，辛烷值標(biāo)準(zhǔn)是93，報(bào)告是94.8,；洗膠質(zhì)含量標(biāo)準(zhǔn)是不大于5,，報(bào)告是3，等等,。報(bào)告中僅有第1項(xiàng)含氧化合物不達(dá)標(biāo),，構(gòu)不成刑法意義上的偽劣產(chǎn)品。

按照國三標(biāo)準(zhǔn),，93#汽油化驗(yàn)項(xiàng)目一共是50多項(xiàng),。但是，全國還沒有一例因?yàn)?/span>50多項(xiàng)指標(biāo)中只要一項(xiàng)不達(dá)標(biāo)就定罪量刑的,，遼寧更是如此,。2013年“3·15”期間和2014年“3·15”期間，遼寧省質(zhì)監(jiān)局抽檢了“京沈”和“沈大”高速公路等115個加油站,，僅化驗(yàn)了十幾項(xiàng)常用指標(biāo),，其中不達(dá)標(biāo)的加油站有95家，占到抽檢總數(shù)的90%以上,。遼寧多家媒體在主要版面進(jìn)行了報(bào)道,。對此行為除工商和質(zhì)檢部門處罰外,，并沒有按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪,，由公安機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任,。這90多家加油站不管是銷售方和購買方，均沒有一家定罪量刑,。這些油站的銷量要超過某某加油站幾倍,，甚至是幾十倍，累計(jì)銷售金額可能要過億元了,。為什么不按生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責(zé)任，就是因?yàn)閭€別項(xiàng)目不達(dá)標(biāo)的油品,，不是《刑法》第140條生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品的犯罪對象。

法律面前人人平等,。如銷售給某某加油站的672噸油品,，確如《檢驗(yàn)報(bào)告》中，有一項(xiàng)不達(dá)標(biāo),，也不能按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品定罪量刑,。

采訪結(jié)束時(shí),，姜彩熠律師還告訴筆者，鐵嶺還有一家民營煉油企業(yè),，就沒有鐵嶺某某盛隆公司和柳鐵漢等公司高管幸運(yùn),。該企業(yè)老板曹某明和公司高管也是因?yàn)殇N售93#汽油不合格，被大連中院和遼寧省高院判決構(gòu)成生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪,，企業(yè)老板曹某明在被羈押7年后，判處無期徒刑,。企業(yè)其他高管和股東,，被作為從犯判處15年以下有期徒刑。去年,，姜彩熠與本所律師任伯琪一起,，免費(fèi)為曹某明代理申訴。最高院第二巡回法庭已經(jīng)受理本案,。姜彩熠律師期待,，曹某明也有柳鐵漢一樣的幸運(yùn)。姜彩熠說,，最高法院正在召開審判監(jiān)督會議,，會議要求對民企涉產(chǎn)權(quán)案件,，發(fā)現(xiàn)一起，查實(shí)一起,，糾正一起,，錯到哪，糾正到哪,，全錯全糾,。這次會議將對糾正冤錯案件創(chuàng)造好的法治環(huán)境，盼望最高院能夠盡快糾正冤錯案件,。

（為保護(hù)隱私,，本文均采用化名）

（作者：隋冠卓 作者單位：遼沈晚報(bào)）