“‘雙十一’步履盛典搶先購,，每滿200減60,，最后5個小時，速來搶購……”連日來,，很多人頻繁收到商家發(fā)來的優(yōu)惠活動短信,，且隨著“雙十一”日漸臨近，頻率更是有增無減,。據(jù)媒體報道,，近年來，“雙十一”促銷期間的營銷類垃圾短信投訴呈現(xiàn)集中爆發(fā)現(xiàn)象,，電商平臺的相關(guān)投訴占比高達九成,。那么，商家能頻繁給用戶發(fā)送優(yōu)惠促銷活動短信或通過電話推銷產(chǎn)品嗎,？商家對用戶個人信息使用的法律界限在哪里,？對此，記者采訪了相關(guān)專家,。

未經(jīng)消費者同意不能擅發(fā)營銷短信

記者了解到,，10月25日，工業(yè)和信息化部就規(guī)范電商平臺“雙十一”短信營銷行為召開行政指導(dǎo)會,。會議要求,，電商平臺要立即全面自查自糾零售、金融等相關(guān)產(chǎn)品的短信營銷行為，不得未經(jīng)消費者同意或請求擅自發(fā)送營銷短信,。

“其實，這種提前打好‘預(yù)防針’的舉措已不是第一次,，自2008年起工信部便多次組織開展垃圾短信治理專項行動,。”北京志霖律師事務(wù)所副主任,、中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員趙占領(lǐng)日前接受記者采訪時表示,，對于營銷電話、垃圾短信擾民問題,，我國已有諸多相應(yīng)的法律規(guī)范,。

2012年通過的《全國人大常委會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》中規(guī)定，未經(jīng)接收者同意或者請求,，不得向其固定電話,、移動電話發(fā)送商業(yè)性電子信息。今年1月1日起實施的民法典規(guī)定,，除法律另有規(guī)定或者權(quán)利人明確同意外,，任何組織或者個人不得以電話、短信,、即時通訊工具,、電子郵件、傳單等方式侵擾他人的私人生活安寧,。11月1日起施行的個人信息保護法強調(diào),，個人信息處理者要保障消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)，并規(guī)定了個人信息的處理規(guī)則,，包括收集個人信息需要告知處理目的,、處理方式，處理的個人信息種類等等,，并經(jīng)過用戶同意……“從這一系列法律規(guī)定不難看出,，企業(yè)平臺、商家未經(jīng)消費者允許發(fā)送營銷短信的行為侵害用戶權(quán)益,，已經(jīng)觸犯了法律,。”趙占領(lǐng)說,。

以注冊“默認”手段獲得用戶同意不合法

“有的商家有恃無恐地發(fā)營銷短信,，是因為這些商家認為獲得了用戶的同意?！壁w占領(lǐng)告訴記者,，有些平臺默認注冊用戶“同意”直接發(fā)送營銷信息，而這些“同意”條款通常需要后翻幾頁，且無醒目的顯著提示,，新注冊用戶通常還沒注意到就點擊了“確認”,，所以商家就能利用這一漏洞發(fā)送營銷短信。

“目前,，這種規(guī)則漏洞已經(jīng)被剛剛實施的個人信息保護法堵住了,。”趙占領(lǐng)說,。為了避免消費者在不知情的情況下“被同意”,，個人信息保護法第十四條規(guī)定，基于個人同意處理個人信息的,，該同意應(yīng)當由個人在充分知情的前提下自愿,、明確作出；第二十三條規(guī)定,，個人信息處理者向其他個人信息處理者提供其處理的個人信息的,，應(yīng)當向個人告知接收方的名稱或者姓名、聯(lián)系方式,、處理目的,、處理方式和個人信息的種類，并取得個人的同意,。

“也就是說,，個人信息保護法實施后，平臺僅通過注冊默認方式取得消費者的概括同意是不合法的,，需要明示的同意,。”上海政法學(xué)院教授張繼紅說,。

如何讓罰則“帶電”

雖然相關(guān)法律法規(guī)已對個人信息保護,、垃圾短信管理等作了規(guī)制，但令人不勝其煩的營銷短信仍屢禁不止,。

“事實上,，不論是對商家還是短信息服務(wù)提供者，擅發(fā)垃圾營銷短信均不缺少罰則,?！睆埨^紅指出，根據(jù)廣告法規(guī)定,，任何單位或者個人未經(jīng)當事人同意或者請求,，以電子信息方式向其發(fā)送廣告的，由有關(guān)部門責令停止違法行為,，對廣告主處5000元以上3萬元以下的罰款,。

根據(jù)工信部2015年出臺的《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》,，短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請求,，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息,，違反該規(guī)定的，由電信管理機構(gòu)依據(jù)職權(quán)責令限期改正,，予以警告,，可以并處1萬元以上3萬元以下罰款，向社會公告,。

“營銷短信屢禁不止,，主要是因為執(zhí)法上的過度寬容,，鮮有平臺或商家因此受到處罰,，違法成本太低變相放任了這些違法行為?！壁w占領(lǐng)表示,。此前有媒體報道，中國某通信運營商甌海分公司,，通過大數(shù)據(jù)分析采取“組合標簽”匹配用戶的方法在其公司大數(shù)據(jù)庫中為溫州某商業(yè)綜合體篩選目標客戶3.5萬個,，并未經(jīng)目標客戶同意發(fā)送商業(yè)短信，非法獲利4970元,，被溫州市市場監(jiān)督管理局予以警告,，沒收違法所得，并處罰款2.98萬元,?！凹幢惚涣P，處罰力度仍然較輕,?！壁w占領(lǐng)說。

對此,，張繼紅建議,，對違法商家嚴格執(zhí)法的同時，更要大力提高對違法短信息服務(wù)提供者的處罰力度,，讓其痛到不敢再犯,。

記者了解到，一些檢察機關(guān)已在積極嘗試把個人信息保護納入檢察公益訴訟領(lǐng)域,。

“作為檢察公益訴訟新領(lǐng)域之一,，個人信息保護不能單打獨斗?！痹谡憬刂菔新钩菂^(qū)檢察院檢察官林爽看來,，要形成“公益訴訟+跟進監(jiān)督+治理建議+專題調(diào)研+協(xié)作機制”的個人信息閉環(huán)保護模式，有效治理非法獲取個人信息用于商業(yè)營銷甚至違法犯罪的亂象，切實維護民眾的合法權(quán)益,。